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    2017年3月15日，《中华人民共和国民法总则》经第十二届全国人民代表大会第五次会议表决通过，并于2017年10月1日起生效实施。如何准确理解与适用民法总则每一个条文，是摆在裁判者和法律实务者面前的迫切问题。

    民商分立抑或民商合一，关系到民法典编纂体例安排。民法总则的出台已表明我国采取了民商合一的立法体例。众所周知，民法处于基本法的地位，商法则属于特别法。民法总则采取提取公因式的立法技术，在总则部分将民法内容与商法规定进行整合，实现民法和商法对社会经济生活的共同调整。民法典采取民商合一的模式，既符合中国民法的历史传统和现实状况，也符合民商事立法的发展趋势。法人制度是民事法律的基本制度，民法总则在法人新规定方面吸收了不少商法学理论和商事法规范，主要表现在以下三个方面：

    首先，在法人分类上，民法总则按照法人设立目的和功能的不同，将法人分为营利法人、非营利法人与特别法人三类。

    在传统民法上，立法上采用的基本分类方法有两种：一种是“社团法人与财团法人”的划分，大陆法系国家比如德国、瑞士、日本等国民法典多采用社团法人与财团法人的基本分类；另一种是“营利性法人与非营利性法人”，该种分类则为美国等英美法系国家所采用。民法通则将法人分为企业法人和机关法人、事业单位法人、社会团体法人等。这种传统法人制度理论是对民法通则确立法人制度的反映，对于依法建立法人制度、规范经济秩序以及整个社会秩序起到了积极指导作用。现民法总则采用的法人分类，不仅是一种立法上的重要进步，也是最为符合中国的国情。一是营利和非营利能够反映法人之间的根本差异，传承了民法通则按照企业和非企业进行分类的基本思路，反映了商事主体的营利性特征，符合我国的立法习惯，实践意义也更为突出；二是将非营利法人作为一类，既能涵盖事业单位法人、社会团体法人等传统法人形式，还能够涵盖基金会和社会服务机构等新法人形式，符合我国国情；三是适应改革社会组织管理制度、促进社会组织健康有序发展的要求，创设非营利法人类别，有利于健全社会组织法人治理结构，有利于加强对这类组织的引导和规范，促进社会治理创新；四是单独设立特别法人的类别，有利于其更好地参与民事生活，也有利于保护其成员和与其进行民事活动的相对人的合法权益，弥补将法人按营利和非营利进行分类的空白。

    其次，在立法内容上，民法总则既对已有的法人规定进行修改、补充和完善，也吸收了公司法、公司法司法解释（二）（三）等内容的相关规定，丰富和拓展了法人制度理论的同时，进一步明确了清算义务人、法人设立人等主体的民事责任。

    比如，民法总则第六十条规定：“法人以其全部财产独立承担民事责任。”民法通则第三十七条规定法人应具备的条件之一是“能够独立承担民事责任”。从逻辑上讲，独立承担民事责任是法人的特征，而非条件。民法总则将该项从法人应具备的条件中移出，单独作为一条进行规定，体现了立法的严谨和科学；第六十一条第三款规定：“法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。”此规定厘清了法定代表人的越权代表行为效力问题，无须再借助表见代理规则，有效保护交易安全；第六十五条规定：“法人的实际情况与登记的事项不一致的，不得对抗善意相对人。”在商事交易中，经常会产生真实的法律状态与外部所见的事实状态不相一致的情形。当实际情况与外观不一致时，只要符合特定要件，就可对外观信赖者，也就是善意相对人进行保护。法人登记事项的公示效力本质是权利外观责任；第七十条第二款明确了法人的清算义务人为董事或理事，第3款规定了清算义务人未及时履行清算义务的损害赔偿责任；第七十五条规定法人设立人的民事责任承担；第六十九条有关法人解散的情形、第八十条至第八十四条有关营利法人组成机构及其职权、出资人滥用权利的责任承担、限制不当利用关联关系以及第八十五条营利法人决议撤销的规定、第八十六条经营活动的要求等，均系从公司法第五条、第十三条、第二十条至第二十二条、第三十六条、第三十七条、第四十六条、第五十三条、第一百八十条等规定的内容演化而来。

    再次，在法律适用上，民法总则的诸多法人规定条款采用了准用性规则的立法设计，体现了商法等特别法优先的原则。

    第五十八条规定：“设立法人，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。”第六十一条规定：“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。”第六十八条规定：“法人终止，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。”第七十条第二款规定，法人的清算义务人，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。第七十一条规定：“法人的清算程序和清算组职权，没有规定的，参照适用公司法的有关规定。”第七十二条第二款规定，法人清算后的剩余财产分配，法律另有规定的，依照其规定。上述规定无不体现了民法和商法、公司法的交织和粘揉，民法与商法的固有联系决定了商法规范已经深深融入到民法典之中。在学理上，不论是民商合一，还是民商分立，商法多被认为是民法的特别法，并非脱离民法而完全独立存在。民法总则第十一条规定：“其他法律对民事关系有特别规定的，依照其规定。”因此，在法律适用上，依照特别法优先于普通法适用的原则，凡涉及商事的事项，当商法有规定时，优先适用商法；当商法无规定时，则适用民法有关规定。

 

 

 

消息来源：人民法院报