案情

　　原顺捷建材厂是河海公司下属企业，后改名为顺捷公司。2006年4月顺捷公司未经批准，擅自占用某乡王沟村规划建设用地范围内集体农用地新建厂房，实际占地面积13.05亩，建筑占地面积455平方米。县国土局在开展查处土地违法违规案件专项行动中，对该案依法立案查处，顺捷公司提供了河海公司营业执照，并提供河海公司出具的一份证明，证明顺捷公司是河海公司子公司，经调查证实，该公司属非法占地行为。2006年11月22日，该局依法对河海公司进行了行政处罚：没收河海公司在非法占地上新建的建筑物和其他设施，并处罚款8700元，按照有关规定将相关责任人移交纪检、监察部门处理。

　　分析

　　本案的焦点是怎样认定违法主体，大家在讨论此案时，对认定违法主体意见不一致，形成两种不同处理意见。

　　第一种处理意见，认定顺捷公司是河海公司的分公司，此案应当依法对河海公司进行行政处罚。

　　其理由：原顺捷建材厂虽然改名为顺捷公司，但没有改变是河海公司下属企业或分公司的关系，在生产经营上仍使用河海公司营业执照，其非法占地行为的法律责任应当由河海公司承担。根据《公司法》第十四条第一款 “公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，不管顺捷公司是否领取营业执照，均不具有法人资格，只有河海公司具有法人资格。因此，认定违法主体是河海公司，应依法对河海公司进行处罚。

　　第二种处理意见，认定顺捷公司是河海公司子公司，应当由顺捷公司承担法律责任。

　　其理由：河海公司出具证明，承认顺捷公司是本公司的子公司，同时顺捷公司投资新建厂房，在财务上具有相对独立性。根据“公司法”第十四条第二款：“公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”之规定，顺捷公司是子公司，具有法人资格，其非法占地行为，应追究顺捷公司法律责任。

　　该局采纳了第一种处理意见是正确的，笔者完全赞同。为什么认定违法主体是河海公司呢?其理由有三条：一是原顺捷建材厂是河海公司建立的，投资主体是河海公司，故认定该厂为河海公司的下属企业;二是将厂名称变更为顺捷公司，只是名称上发生了变化，但未改变隶属关系，顺捷公司仍是河海公司财产的一部分。截止调查本案时，河海公司虽然没有到工商管理部门申请办理分公司登记手续，设立分公司已经形成了事实，即顺捷公司;三是河海公司依法取得了《企业法人营业执照》，这说明河海公司才具有法人资格，而顺捷公司不具备这样的条件，根据相关证据证实，认定顺捷公司是河海公司的分公司。根据《公司法》第十四条第一款 “公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，顺捷公司非法占地行为，应当由河海公司承担法律责任，因此，认定违法主体是河海公司是正确的。

　　否认顺捷公司是河海公司子公司的的依据是什么呢?一是主体证件不合法。河海公司不是法定登记机关，出具证明不具有法律效力，不能作为认定顺捷公司是其子公司的合法证件;二是顺捷公司不具有独立的法人财产。认定顺捷公司是子公司的第二条理由是财务上相对独立性，实际没有完全独立，仍有河海公司财务管理，根据《公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”所以，在财产上顺捷公司不具有企业法人条件 ，认定理由不充分;三是顺捷公司未依法取得法人资格。该局派员到工商管理部门进一步核实，顺捷公司没有依法办理子公司《企业法人营业执照》，不具有法人资格，故不能依法独立承担法定责任。因此，认定顺捷公司是其子公司证据不足。

　　土地行政处罚适用的对象是土地违法的相对人，包括公民、法人或者其他组织，以及违反我国土地管理法律法规的外国人、无国籍人和外国组织。依据《土地管理法》、《民法通则》和《公司法》等有关法律法规规定，才能正确认定违法主体。在查处公司土地违法案件中，不仅要查清违法用地事实，最关键环节是认定违法主体，就如何认定违法主体，笔者谈谈自己的认识和想法：

　　一是全面收集违法主体资料。一般情况下，收集违法主体资料主要找违法用地单位收集资料，遇到类似本案公司违法用地情形，不仅要求分公司、子公司提供营业执照，而且还要找公司收集相关资料，同时收集法人代表身份证明，必要时还应到法人登记机关进一步核实，全面收集有关资料。

　　二是严格审查证据资料。一是对收集到的营业执照、法人代表身份证明及个人身份证进行严格审查，鉴别真伪，确认证据的有效性，合法性。二是对调查笔录及相关证据资料的审查，确保证据齐全，真实有效，能充分证明构成违法事实。

　　三是理顺关系，准确认定违法主体。首先，理顺公司之间的关系。办案人员在调查案件中要查清公司、分公司、子公司三者的关系，根据营业执照确认是公司、分公司、还是子公司。只有依法取得法人资格，才能享有法定权利，承担法定义务。其次，查清实施违法占地者。因为实施违法占地的单位，有时与承担法律责任的单位不一致，所以，必须查清实施违法占地者。第三，准确认定违法主体。《公司法》第十四条明确规定只有公司或子公司，才具有法人资格。不管是公司、还是分公司非法占地，违法主体均认定为公司;子公司非法占地，违法主体认定为子公司;如不能认定公司或子公司非法占地，违法主体应认定为具有法定责任能力的自然人(即公民)。

　　综上所述，办案人员只有做到全面观客收集证据资料，严格审查，准确认定违法主体，做到事实清楚，证据确凿，定性准确，程序合法，才能在行政诉讼中立于不败之地。

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